熱點直擊：軟條款信用證判別

備用信用證在對外擔(dān)保中的特點:

   擔(dān)保，是民事關(guān)系當(dāng)事人為保證債務(wù)人履行債務(wù)，保障債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)，依照法律規(guī)定或者按照當(dāng)事人約定而設(shè)定的行為。擔(dān)保方式分為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。擔(dān)保具有從屬性、補充性和相對獨立性的特征。所謂從屬性是指擔(dān)保合同是從屬于主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效；補充性是指擔(dān)保對債權(quán)人權(quán)利的實現(xiàn)具有補充作用，只有當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人才能行使擔(dān)保權(quán)利；相對獨立性是指擔(dān)保相對獨立于主債務(wù)，成立擔(dān)保必須由當(dāng)事人另行約定，而且擔(dān)保合同可特別約定當(dāng)主合同無效時擔(dān)保合同繼續(xù)有效。

    按照法律規(guī)定，擔(dān)保分為物的擔(dān)保和人的擔(dān)保兩大類。物的擔(dān)保由物權(quán)法調(diào)整，以擔(dān)保人的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)益為債權(quán)設(shè)定擔(dān)保物權(quán)。當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。物的擔(dān)保包括抵押、質(zhì)押、留置和定金四種方式。在國際貿(mào)易和融資活動中廣泛采用的是人的擔(dān)保，即保證，它是由債法調(diào)整，以保證人自身的信用為債權(quán)設(shè)定擔(dān)保債權(quán)，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行或者承擔(dān)責(zé)任。備用信用證就是常用的一種對外擔(dān)保形式，此外保證書和安慰信也是常用的兩種形式。

    所謂備用信用證是開證人（一般是銀行）應(yīng)支付人的請求開給受益人，保證在受益人出示特定單據(jù)或文件，開證人在單證相符的條件下必須付給受益人一筆規(guī)定的款項或承兌匯票的一種書面憑證。備用信用證是現(xiàn)代銀行代替銀行保證書或保函的流行方式，是1983年修訂的1984年10月1日起施行的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（國際商會第400號出版物，以下簡稱《統(tǒng)一慣例》）增加規(guī)定的一種新的信用證?！督y(tǒng)一慣例》第2條規(guī)定，備用信用證是指一項約定，不論其名稱或描述如何，凡由銀行（開證行）依照客戶（申請人）的要求和指示或自己主動，在符合信用證條款的條件下，憑規(guī)定單據(jù)：1.向第三者（受益人）或其指定人付款，或承兌及支付受益人出具的匯票；或2.授權(quán)另一家銀行進行該項付款，或承兌及支付該匯票；或3.授權(quán)另一家銀行議付。所以，備用信用證也有跟單性質(zhì)。由于備用信用證不是以買賣一定的貨物商品作為銀行保證的基礎(chǔ)，不同于一般的商業(yè)信用證，所以銀行對備用信用證的金額有較為嚴(yán)格的規(guī)定。

    實際上，備用信用證的作用是代申請人向受益人承擔(dān)一定條件下的付款或賠償責(zé)任, 其性質(zhì)類似于銀行保證書（保函），實質(zhì)上是一種銀行擔(dān)保工具。其特點是獨立于買賣合同或其他基礎(chǔ)合同之外的交易，即使信用證中包含有關(guān)于該合同的任何援引，銀行也與該合同毫不相干，或不受其約束。盡管備用信用證可以憑要求即付，但受益人亦要提供要求付款的聲明書，或者提供信用證中規(guī)定的各種有關(guān)單據(jù)或文件。

    備用信用證與非從屬性的即帶有確證條款的憑要求即付的保證書之間既有聯(lián)系又有區(qū)別。由于備用信用證是保證書的替代物且性質(zhì)相似，二者又同為對外擔(dān)保中常見的重要形式，可以對二者進行比較，找出他們之間的相同點和不同點，并加以明確的區(qū)分。

    相同點：二者均獨立于基礎(chǔ)合同，基本當(dāng)事人之間的法律關(guān)系也大致相同，在支付人(委托人)、開證人（保證人）、受益人（債權(quán)人）三者之間有下面幾種相同的關(guān)系：

    1.支付人（委托人）與受益人（債權(quán)人）之間的基礎(chǔ)合同關(guān)系，例如借款合同、投資協(xié)議、投標(biāo)標(biāo)書、補償貿(mào)易協(xié)議、工程承包及技術(shù)服務(wù)合同等等。

    2.支付人（委托人）與開證人（保證人）之間的合同關(guān)系，即支付人（委托人）申請開立備用信用證或保證書，開證人（保證人）同意并發(fā)出相應(yīng)的文件。

    3.開證人（保證人）與受益人（債權(quán)人）之間的備用信用證或保證書關(guān)系，受益人據(jù)此有權(quán)要求開證人（保證人）支付規(guī)定的金額或承兌匯票。

    4.開證人（保證人）和開戶銀行的關(guān)系。如果支付人（委托人）與開證人（保證人）之間沒有直接關(guān)系而是支付人（委托人）委托其開戶銀行請求開證人（保證人）開立相應(yīng)文件，則兩個銀行之間成立合同關(guān)系。

    不同點：備用信用證與保證書之間在以下幾個方面有區(qū)別：

    1.對價。備用信用證不要求對價；保證書要求對價。

    2.可撤銷性。根據(jù)《統(tǒng)一慣例》第七條，備用信用證必須明示是可撤銷的或不可撤銷的，如無明示應(yīng)視為可撤銷的；保證書一般是不可撤銷的。

    3.主要責(zé)任。備用信用證獨立于有關(guān)基礎(chǔ)業(yè)務(wù)之外，開證人一般要承擔(dān)具有約束力的主要責(zé)任；銀行只對“無條件的”保證書承擔(dān)主要責(zé)任。

    4.受益人是否需要提交單據(jù)。備用信用證的受益人除了要提交單證證明支付人（債務(wù)人）沒有履行基礎(chǔ)交易中的義務(wù)之外，還要提交有關(guān)的單據(jù)證明受益人自己已經(jīng)履行基礎(chǔ)交易中的義務(wù)；保證書的受益人只需提交前者即可。

    5.適用的法律不同。備用信用證適用《統(tǒng)一慣例》，保證書適用各國的擔(dān)保法。

    此外，在國際貿(mào)易中開證銀行開立備用信用證是保證在主債務(wù)人不履行其基礎(chǔ)交易的義務(wù)時 ，由該銀行付款的書面憑證。因此，備用信用證同一般商業(yè)信用證相比較也具有以下一些特點：

    1.一般的商業(yè)信用證主要涉及基礎(chǔ)交易款項的支付，受益人需要向銀行提交單據(jù)證明他已經(jīng)履行基礎(chǔ)交易的義務(wù)；備用信用證主要涉及基礎(chǔ)交易款項的擔(dān)保，受益人需要向銀行提交單據(jù)證明債務(wù)人沒有履行基礎(chǔ)交易中的義務(wù)。

    2.一般的商業(yè)信用證開證銀行是期待并愿意對受益人憑單付款的，這表明基礎(chǔ)交易正在正常地進行，支付人（債務(wù)人）亦希望如此，以便贖單后提取單據(jù)項下的貨物，完成交易的最終目的；但是備用信用證的開證銀行并不希望真正使用該信用證為受益人付款，因為這表明基礎(chǔ)交易發(fā)生了爭議，支付人（債務(wù)人）也是極力否認(rèn)自己有違約行為，設(shè)法讓開證銀行拒絕對受益人付款。

    3.在進出口貿(mào)易中，一般商業(yè)信用證都是以買方為開證申請人，賣方為受益人；但備用信用證的開證申請人和受益人既可以是買方也可以是賣方。報關(guān)員

    4.備用信用證用來擔(dān)保基礎(chǔ)交易款項的支付，可以減少一般商業(yè)信用證要求審查單證的麻煩和費用。

    備用信用證最初是美國在第二次世界大戰(zhàn)后用來代替銀行保證書（保函）而發(fā)展起來的，后來日本、歐洲各國也紛紛使用。因為1879年美國聯(lián)邦和各州法律禁止美國銀行為其客戶提供擔(dān)保，美國各州的銀行都不能再為客戶開立保證書（保函）。經(jīng)過1983年修訂《統(tǒng)一慣例》，把備用信用證包括在它的適用范圍之內(nèi)，備用信用證又得到了很大的發(fā)展，被世界各國廣泛應(yīng)用于對外擔(dān)保中。