概念

中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱合營(yíng)企業(yè)），是指中國(guó)合營(yíng)者與外國(guó)合營(yíng)者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，并按投資比例分享利潤(rùn)、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的企業(yè)。中國(guó)合營(yíng)者包括中國(guó)的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，外國(guó)合營(yíng)者包括外國(guó)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織和個(gè)人。

合營(yíng)企業(yè)具有以下法律特征：

⒈設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的法律依據(jù)是《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》。

⒉合營(yíng)企業(yè)采取有限責(zé)任公司的形式，屬于股權(quán)式的合營(yíng)企業(yè)。由中國(guó)合營(yíng)者與外國(guó)合營(yíng)者共同投資，共同經(jīng)營(yíng)，按投資比例分擔(dān)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)、盈虧。

⒊合營(yíng)企業(yè)是在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，取得中國(guó)法人資格的有限責(zé)任公司。

設(shè)立

在中國(guó)境內(nèi)允許設(shè)立的合營(yíng)企業(yè)，應(yīng)符合國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求和國(guó)內(nèi)外市場(chǎng)的需要，并能促進(jìn)中國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高。

合營(yíng)企業(yè)的設(shè)立，一般要經(jīng)過(guò)立項(xiàng)、洽談簽約、審批和登記注冊(cè)四個(gè)階段。

⒈立項(xiàng)。

立項(xiàng)是指中國(guó)合營(yíng)者向企業(yè)的主管部門呈報(bào)擬與外國(guó)合營(yíng)者設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的項(xiàng)目建議書和初步可行性研究報(bào)告，經(jīng)企業(yè)主管部門審查同意并轉(zhuǎn)報(bào)審批機(jī)構(gòu)審批的法律程序。

項(xiàng)目建議書是中國(guó)合營(yíng)者向其審批機(jī)關(guān)上報(bào)的擬與外國(guó)合營(yíng)者舉辦合營(yíng)企業(yè)的申請(qǐng)。項(xiàng)目建議書一般包括以下主要內(nèi)容；①合營(yíng)對(duì)象及其資信情況；②合營(yíng)目的；③經(jīng)營(yíng)范圍；④生產(chǎn)規(guī)模；⑤投資總額；⑥投資方式；⑦生產(chǎn)技術(shù)和主要設(shè)備；⑧主要原材料和燃料的供應(yīng)；⑨銷售市場(chǎng)；⑩回經(jīng)濟(jì)效益等。

初步可行性研究報(bào)告的內(nèi)容，主要是從宏觀上論述項(xiàng)目設(shè)立的必要性和可能性，并對(duì)項(xiàng)目的資金、技術(shù)、市場(chǎng)、效益等方面的情況作出初步的估算和建議。需要指出的是，初步可行性研究應(yīng)注意外匯、資金、物資三個(gè)平衡。

項(xiàng)目建議書的審批機(jī)構(gòu)，是以計(jì)委為主的政府有關(guān)部門，包括行業(yè)主管部門、對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部等。

⒉洽談簽約。

洽談簽約是指中外雙方合營(yíng)者為投資舉辦合營(yíng)企業(yè)，共同進(jìn)行可行性研究，編制可行性研究報(bào)告，簽訂合同和章程的整個(gè)過(guò)程。

項(xiàng)目的可行性研究是保證實(shí)現(xiàn)中外合資雙方獲得最佳經(jīng)濟(jì)效益的必要措施，是設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的重要環(huán)節(jié)。可行性研究報(bào)告經(jīng)審批后，中外雙方在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步進(jìn)行商談、簽署協(xié)議、合同、章程等正式文件。

合營(yíng)企業(yè)協(xié)議，是指合營(yíng)各方對(duì)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見(jiàn)而訂立的文件。

合營(yíng)企業(yè)合同，是指合營(yíng)各方為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見(jiàn)而訂立的合同。

合營(yíng)企業(yè)章程，是按照合營(yíng)企業(yè)合同規(guī)定的原則、經(jīng)合營(yíng)各方一致同意，規(guī)定合營(yíng)企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營(yíng)管理方法等事項(xiàng)的文件。

合營(yíng)企業(yè)協(xié)議與合營(yíng)企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營(yíng)企業(yè)合同為準(zhǔn)；不相抵觸的部分，兩者均有法律約束力。經(jīng)合營(yíng)各方同意，也可以不訂立合營(yíng)企業(yè)協(xié)議而只訂立合營(yíng)企業(yè)合同、章程。

合營(yíng)企業(yè)的協(xié)議、合同和章程一律由政府對(duì)外經(jīng)貿(mào)部門負(fù)責(zé)審批，其他機(jī)構(gòu)無(wú)權(quán)審批。協(xié)議、合同和章程均自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后開(kāi)始生效。

⒊審批。

合營(yíng)各方在共同進(jìn)行可行性研究工作的基礎(chǔ)上，簽訂協(xié)議、合同、章程后，由中國(guó)合營(yíng)者向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)正式申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營(yíng)企業(yè)。申請(qǐng)時(shí)，須報(bào)送如下文件：①申請(qǐng)書；②中外各方共同編制的可行性研究報(bào)告；③協(xié)議、合同和章程；④董事長(zhǎng)。副董事長(zhǎng)及董事人選名單；⑤中國(guó)合營(yíng)者的企業(yè)主管部門和合營(yíng)企業(yè)所在地的人民政府對(duì)設(shè)立該合營(yíng)企業(yè)簽署的意見(jiàn)。

國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門負(fù)責(zé)審查批準(zhǔn)工作。批準(zhǔn)后，由國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門發(fā)給批準(zhǔn)證書。具備規(guī)定條件的，也可由國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門委托有關(guān)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府或國(guó)務(wù)院有關(guān)部、局（以下簡(jiǎn)稱受托機(jī)關(guān)）審批。受托機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)后，應(yīng)報(bào)國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案，并由國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門發(fā)給批準(zhǔn)證書。國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門和受托機(jī)關(guān)，統(tǒng)稱為審批機(jī)關(guān)。

審批機(jī)關(guān)自接到中國(guó)合營(yíng)者按規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起，3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)如發(fā)現(xiàn)前述文件有不當(dāng)之處，應(yīng)要求限期修改，否則不予批準(zhǔn)。

⒋登記注冊(cè)。

合營(yíng)企業(yè)辦理開(kāi)業(yè)登記，應(yīng)當(dāng)在收到批準(zhǔn)證書后的30天內(nèi)，由企業(yè)的組建負(fù)責(zé)人向登記主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。申請(qǐng)登記應(yīng)提交下列文件：①批準(zhǔn)證書；②協(xié)議、合同和章程的副本；③外國(guó)合營(yíng)者所在國(guó)家或地區(qū)政府主管部門發(fā)給的營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本或其他證件。

合營(yíng)企業(yè)由國(guó)家工商行政管理局或者國(guó)家工商行政管理局授權(quán)的地方工商行政管理局核準(zhǔn)注冊(cè)登記。登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在受理申請(qǐng)后30天內(nèi)，做出核準(zhǔn)登記或者不予核準(zhǔn)登記的決定。

合營(yíng)企業(yè)經(jīng)登記主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記注冊(cè)，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》后，企業(yè)即告成立，取得中國(guó)法人資格。

三、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的資本

合營(yíng)企業(yè)的資本是指合營(yíng)各方對(duì)該企業(yè)的投資。

（一）注冊(cè)資本

合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本，是指為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額，也叫法定資本，注冊(cè)資本應(yīng)是合營(yíng)各方認(rèn)繳他；出資額之和，不包括借款。注冊(cè)資本一般應(yīng)以人民幣表示，也可用合營(yíng)各方約定的外幣表示。合營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期間不得減少其注冊(cè)資本。注冊(cè)資本是合營(yíng)企業(yè)的股本，也是合營(yíng)企業(yè)利潤(rùn)分配的基礎(chǔ)和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的依據(jù)。

（二）投資總額

投資總額，是指企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中所投人的實(shí)際資本，其中包括股東的股金，以企業(yè)名義所作的貸款和以企業(yè)盈利所作的固定資產(chǎn)投資和增加的流動(dòng)資金。它也被稱為運(yùn)營(yíng)資本，是隨著企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規(guī)模的不斷變化而變化的。

注冊(cè)資本和投資總額可以不一致，如合營(yíng)各方的出資額之和達(dá)不到投資總額，可以以合營(yíng)企業(yè)的名義向銀行貸款作為投資總額的一部分。因此，投資總額既包括注冊(cè)資本，也可包括合營(yíng)企業(yè)的借貸資金。

（三）投資比例

合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額在注冊(cè)資本中所占份額的比例，稱為投資比例。各方在合營(yíng)企業(yè)中擁有股權(quán)的大小，從其占有的比例上表示。各方的投資比例在法律許可的范圍內(nèi)可以多少不一。

中國(guó)在投資比例限制上，為了擴(kuò)大國(guó)際經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，達(dá)到吸引外資的目的，沒(méi)有按一般的國(guó)際慣例規(guī)定，即國(guó)內(nèi)投資額不低于51%，外來(lái)投資額不得高于49%，中國(guó)法律規(guī)定，在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的比例一般不低于25%。

對(duì)此規(guī)定，我們可以從以下幾個(gè)方面理解：

⒈這是為增強(qiáng)對(duì)外商投資吸引力而作出的讓步。

⒉為增強(qiáng)外商對(duì)合營(yíng)企業(yè)的責(zé)任感，從而使他們能把新技術(shù)投人企業(yè)并參與經(jīng)營(yíng)。

⒊合營(yíng)企業(yè)不是發(fā)行股票的股份有限公司，股東只有固定的幾個(gè)，若外商投資太少，就達(dá)不到引進(jìn)外資和技術(shù)的目的，也就失去了合資經(jīng)營(yíng)的意義。

（四）出資方式

合營(yíng)各方都可以用下列方式出資：一是用貨幣出資，即用現(xiàn)金出資；二是用實(shí)物出資，即用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或其他物料作價(jià)出資；三是用工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場(chǎng)地使用權(quán)等作價(jià)出資。

以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作為出資的，其作價(jià)由合營(yíng)各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合營(yíng)各方同意的第三者評(píng)定。

外商以實(shí)物出資，必須同時(shí)符合以下3個(gè)條件：①合資企業(yè)生產(chǎn)所必不可少的；②中國(guó)不能生產(chǎn)，或雖能生產(chǎn)但價(jià)格過(guò)高，或在技術(shù)性能上和供應(yīng)時(shí)間上不能保障需要的；③作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時(shí)國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格。

外商以工業(yè)產(chǎn)權(quán)和專有技術(shù)出資的，必須符合下列條件之一：①能生產(chǎn)中國(guó)急需的新產(chǎn)品或出口適銷產(chǎn)品的；②能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的；③能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力的。

中國(guó)合營(yíng)者可以用場(chǎng)地使用權(quán)來(lái)作為企業(yè)合營(yíng)期間的出資方式，如果中國(guó)合營(yíng)者不以場(chǎng)地使用權(quán)作為出資方式，合營(yíng)企業(yè)應(yīng)向中國(guó)政府繳納場(chǎng)地使用費(fèi)。

四、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)

（一）合營(yíng)企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)

合營(yíng)企業(yè)的董事會(huì)，是合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會(huì)的職權(quán)是按合營(yíng)企業(yè)章程的規(guī)定，討論決定合營(yíng)企業(yè)的一切重大問(wèn)題。

董事會(huì)的人數(shù)，在合營(yíng)企業(yè)合同、章程中確定，但不得少于3人。董事名額的分配，由合營(yíng)各方參照出資比例協(xié)商確定，由合營(yíng)各方按照分配的名額分別委派。董事的任期為4年，經(jīng)合營(yíng)者繼續(xù)委派可以連任。

董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或由董事會(huì)選舉產(chǎn)生。中外合營(yíng)者的一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，由他方擔(dān)任副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)是合營(yíng)企業(yè)的法定代表。董事長(zhǎng)不能履行職責(zé)時(shí)，應(yīng)授權(quán)副董事長(zhǎng)或其他董事代表合營(yíng)企業(yè)。

董事會(huì)會(huì)議每年至少召開(kāi)一次。經(jīng)1/3以上的董事提議，可召開(kāi)董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。董事會(huì)的議事規(guī)則可由合同和章程加以規(guī)定。但下列事項(xiàng)必須由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過(guò)方可作出決議：1．合營(yíng)企業(yè)章程的修改；2．合營(yíng)企業(yè)的中止、解散；3．合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加、轉(zhuǎn)讓；4．合營(yíng)企業(yè)與其他經(jīng)濟(jì)組織的合并。

（二）合營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)

合營(yíng)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)企業(yè)的曰常經(jīng)營(yíng)管理工作。經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理若干人，其他高級(jí)管理人員若干人。總經(jīng)理、副總經(jīng)理由企業(yè)董事會(huì)聘請(qǐng)或任命，中外方人員均可擔(dān)任。

總經(jīng)理執(zhí)行董事會(huì)會(huì)議的各項(xiàng)決議，組織領(lǐng)導(dǎo)合營(yíng)企業(yè)的日常經(jīng)營(yíng)管理工作。在董事會(huì)授權(quán)范圍內(nèi)，總經(jīng)理對(duì)外代表合營(yíng)企業(yè)，對(duì)內(nèi)任免下屬人員，行使董事會(huì)授予的其他職權(quán)。

合營(yíng)企業(yè)可以根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，自行確定其機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員編制。合營(yíng)企業(yè)需要在國(guó)外和港澳地區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)（合銷售機(jī)構(gòu)）時(shí)，應(yīng)報(bào)國(guó)家對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門批準(zhǔn)。

五、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的解散

（一）合營(yíng)企業(yè)解散原因

合營(yíng)企業(yè)在下列情況下解散：①合營(yíng)期限屆滿；②企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無(wú)力繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；③合營(yíng)一方不履行協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；④因不可抗力遭嚴(yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；⑤未達(dá)到經(jīng)營(yíng)目的，又無(wú)發(fā)展前途；⑥合同、章程規(guī)定的其他解散原因出現(xiàn)。

（二）解散的程序

除因合營(yíng)期限屆滿以外，其他情況的解散，應(yīng)經(jīng)合營(yíng)各方協(xié)商同意。由董事會(huì)報(bào)請(qǐng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，并向原登記主管機(jī)關(guān)登記。董事會(huì)無(wú)法一致通過(guò)解散企業(yè)決議的，可以由合營(yíng)一方提起訴訟或依照仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁，由法院判決或仲裁機(jī)構(gòu)裁決。在上述第三種情況下，不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)的一方，應(yīng)對(duì)合營(yíng)企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。

合營(yíng)企業(yè)宣告解散時(shí)，由董事會(huì)提出清算的程序、原則和清算委員會(huì)人選，報(bào)企業(yè)主管部門審核并監(jiān)督清算。

清算委員會(huì)的成員一般應(yīng)在董事中選任，也可聘請(qǐng)?jiān)谥袊?guó)注冊(cè)的會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。審批機(jī)關(guān)認(rèn)為必要時(shí)，可以派人進(jìn)行監(jiān)督。

清算委員會(huì)的任務(wù)是對(duì)合營(yíng)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行全面清查，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄，提出財(cái)產(chǎn)作價(jià)和計(jì)算依據(jù)，制定清算方案，提請(qǐng)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)后執(zhí)行。清算期間，清算委員會(huì)代表該企業(yè)起訴和應(yīng)訴。

清算工作結(jié)束后，由清算委員會(huì)提出清算結(jié)束報(bào)告，提請(qǐng)董事會(huì)會(huì)議通過(guò)后，報(bào)告原審批機(jī)關(guān)，向原登記管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

經(jīng)營(yíng)企業(yè)

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱合作企業(yè)），是指中國(guó)合作者與外國(guó)合作者依照中華人民共和國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)共同舉辦的，按照合作企業(yè)合同的約定分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和損失的企業(yè)。中國(guó)合作者包括中國(guó)企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，外國(guó)合作者包括外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人。中國(guó)于1986年頒布《中華人民共和國(guó)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》。

中外合作企業(yè)屬于u201c契約式u201d的合營(yíng)企業(yè)。中外合作者的投資或者提供的合作條件，可以不折算成股份。因此，也就不存在必須按持有股份的比例分配收益或者產(chǎn)品、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損的問(wèn)題。中外合作者應(yīng)依法在合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同中，約定投資或者合作條件，收益或產(chǎn)品的分配，風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)，經(jīng)營(yíng)管理方式和合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)終止時(shí)的財(cái)產(chǎn)歸屬等事項(xiàng)。

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)與中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)相比，更具有靈活性，更能發(fā)揮中外合作方投資的積極性。合作企業(yè)與合營(yíng)企業(yè)的區(qū)別在于：

第一，合作企業(yè)的合作各方可以提供合作條件，而合營(yíng)企業(yè)各方則必須出資。

第二，合作企業(yè)可以按合同約定的比例進(jìn)行利潤(rùn)分成，也可以產(chǎn)品分成等方式分配收益，合營(yíng)企業(yè)則必須按出資比例進(jìn)行利潤(rùn)分成。

第三，合作企業(yè)的外國(guó)合作者可以在合作期滿前先行回收其投資，合營(yíng)企業(yè)外國(guó)合資者則不能先行回收其投資。

第四，合作企業(yè)設(shè)立董事會(huì)、聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)或委托他人進(jìn)行管理，而合營(yíng)企業(yè)的管理則必須采取董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。

第五，合作企業(yè)可以取得法人資格，有的可以辦成不具有法人資格的聯(lián)營(yíng)企業(yè)。而合營(yíng)企業(yè)都具有法人資格。

中外合作

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法規(guī)定，國(guó)家鼓勵(lì)舉辦產(chǎn)品出口的或者技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。產(chǎn)品出口企業(yè)，是指產(chǎn)品主要用于出口，年度外匯總收入額減除年度生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)外匯支出額和外國(guó)投資者匯出分得利潤(rùn)所需外匯額以后，外匯有結(jié)余的生產(chǎn)型企業(yè)；先進(jìn)技術(shù)企業(yè)，是指外國(guó)投資者提供先進(jìn)技術(shù)，從事新產(chǎn)品開(kāi)發(fā)，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)品升級(jí)換代，以增加出口創(chuàng)匯或者替代進(jìn)口的生產(chǎn)型企業(yè)。

申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合作企業(yè)，應(yīng)當(dāng)將中外合作者簽訂的協(xié)議、合同、章程等文件報(bào)國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府（以下簡(jiǎn)稱審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)），審查批準(zhǔn)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請(qǐng)之日起45天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。

設(shè)立合作企業(yè)的申請(qǐng)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自接到批準(zhǔn)證書之日起30天內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。合作企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為該企業(yè)的成立日期。

三、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的投資和投資回收方式，以及利潤(rùn)分配方式

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的資本來(lái)源于兩個(gè)方面：一是股東的投資；二是以合作企業(yè)的名義申請(qǐng)的貸款。在一般情況下，股東的投資是主要來(lái)源。企業(yè)貸款則根據(jù)企業(yè)經(jīng)營(yíng)需要向銀行提出申請(qǐng)。合作企業(yè)可以向中國(guó)境內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)借款，也可以在中國(guó)境外借款。中外合作者用作投資或者合作條件的借款及其擔(dān)保，由各方自行解決。

（一）投資方式

根據(jù)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法規(guī)定，中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。這個(gè)規(guī)定很靈活，即合作經(jīng)營(yíng)各方可根據(jù)經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的需要，以各自擁有的條件出資。各方出資不必計(jì)算股份，可以不受股權(quán)比例的限制。

合作經(jīng)營(yíng)各方非現(xiàn)金形式的投資或提供的合作條件，可以不折成貨幣，不計(jì)算為投資比例。實(shí)踐中，中國(guó)合作者一般以廠房、設(shè)施、場(chǎng)地使用權(quán)作為投資或合作條件。合作各方以實(shí)行、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等進(jìn)行投資的，則必須作價(jià)，并折成具體股權(quán)。這里，其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利是指公司的股份（股票）、債券或其他收益，包括對(duì)金錢的請(qǐng)求權(quán)。以及法律允許的經(jīng)營(yíng)特許權(quán)以及勞務(wù)等。

（二）投資回收

根據(jù)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的規(guī)定，可以在合作企業(yè)中約定外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資。這是中國(guó)對(duì)外國(guó)合作者的一種優(yōu)惠。

合作經(jīng)營(yíng)的外國(guó)投資提前回收的方式靈活多樣，主要有：①?gòu)慕?jīng)營(yíng)收人中向貸款銀行還本付息，即從營(yíng)業(yè)額中拿出一定數(shù)額的貨幣，償還股東本人的借款或投資的本金。②以加速設(shè)備折舊方式，將拆舊費(fèi)在股東中分配，使外國(guó)合作者在合作企業(yè)的投資先行回收；合作期滿后全部資產(chǎn)歸中國(guó)合作者。③分產(chǎn)品方式回收。企業(yè)生產(chǎn)出產(chǎn)品之后，在股東間按合同約定比例分配，股東分得的產(chǎn)品中，包括本金和利潤(rùn)。

合作企業(yè)無(wú)論采取哪一種投資回收方式，只要合同約定外國(guó)合作者在繳納所得稅前回收投資，就必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國(guó)家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。

（三）利潤(rùn)分配

中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法規(guī)定了合作各方分配利潤(rùn)的原則，即合作各方按照合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同約定，分配收益或產(chǎn)品，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損。這說(shuō)明其利潤(rùn)分配具有其自身的靈活性，即由合作各方在合同中約定和訂明。

目前，合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的利潤(rùn)分配的主要方式有以下幾種：①中外合作者確定一個(gè)外商投資回收期或投資回收額，在此期限內(nèi)或回收該投資額之前，規(guī)定一個(gè)固定的利潤(rùn)分配百分比（外方可多分），超過(guò)了這個(gè)期限或者達(dá)到了投資回收額，再按另一個(gè)比例，由中國(guó)合作者多分。②確定合作期的前幾年為外商投資的回收期，在此期間內(nèi)中方不分配利潤(rùn)，所得到的利潤(rùn)全部歸外方，用以償還其投資，以后各年的利潤(rùn)雙方再按一定比例分配。③以每月?tīng)I(yíng)業(yè)額或每批產(chǎn)品銷售額的一個(gè)固定百分比償還外商投資額，提取的還本金額累計(jì)達(dá)到計(jì)劃還本數(shù)時(shí)便不再提取，其余的利潤(rùn)雙方按一定比例分配。④合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)實(shí)現(xiàn)的利潤(rùn)有一個(gè)固定數(shù)額用來(lái)償還外商投資本金，其余的由雙方按一定比例分配。⑤在不影響合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)正常生產(chǎn)的前提下，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以提取部分折舊費(fèi)，用以補(bǔ)償外國(guó)合作者的投資。不足部分，從利潤(rùn)中償還。其余利潤(rùn)再由中外各方按確定的合理比例進(jìn)行分配。

總之，以上各種分配方式，它們都有一個(gè)共同點(diǎn)，都是使外國(guó)合作者的投資額能較快地和相對(duì)穩(wěn)定地得到回收。這是吸引外商來(lái)中國(guó)建立合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的關(guān)鍵因素。當(dāng)然。采取任何方式，都必須是為中國(guó)法律所允許的公平合理、平等互利的分配方式。

合作企業(yè)的合作各方對(duì)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)方式也必須在合同中約定。合作各方既可以按利潤(rùn)分成比例、出資比例分擔(dān)企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)及虧損，也可以另行約定虧損、風(fēng)險(xiǎn)的分擔(dān)比例。

經(jīng)營(yíng)管理

根據(jù)中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法的規(guī)定，合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會(huì)或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合同、章程的規(guī)定，決定企業(yè)的重大問(wèn)題。具備法人條件，而取得中國(guó)企業(yè)法人資格的合作企業(yè)，一般應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會(huì)作為企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；而不具備法人條件，未取得中國(guó)企業(yè)法人資格的合作企業(yè)，則通常設(shè)立聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)。中外合作者的一方擔(dān)任董事長(zhǎng)、聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)主任的，由另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng)、副主任。

合作企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理可根據(jù)合同約定采取如下不同的方式：①設(shè)立董事會(huì)的，由董事會(huì)決定任命或者聘請(qǐng)總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)管理工作，并對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。②設(shè)立聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)的，由聯(lián)合機(jī)構(gòu)決定或者聘請(qǐng)總經(jīng)理負(fù)責(zé)日常經(jīng)營(yíng)管理工作。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)由合作各方代表組成，是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。③紀(jì)事會(huì)或聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)決定委托第三方經(jīng)營(yíng)管理的，應(yīng)由董事會(huì)或聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)代表合作企業(yè)與第三方簽訂委托管理合同，連同第三方的資信證明文件報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

終止

合作企業(yè)可以因中外合作者合作期滿而終止，也可以依法提前終止。合作企業(yè)的合作期限由中外合作者協(xié)商，并在合作企業(yè)合同中訂明。中外合作者同意延長(zhǎng)合作期限的，應(yīng)當(dāng)在距合作期滿180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請(qǐng)之日起30天內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

合作企業(yè)期滿或者提前終止時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照法定程序?qū)Y產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算；中外合作者應(yīng)當(dāng)依照合作企業(yè)合同的約定，確定企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬。

外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

合作企業(yè)期滿或提前終止時(shí)，對(duì)財(cái)產(chǎn)的處理結(jié)束后，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)和稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)。

外資企業(yè)

外資企業(yè)，歷史較為悠久，是國(guó)際上廣泛采用的一種直接投資形式。為了擴(kuò)大對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，促進(jìn)中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，中國(guó)于1986年頒布了《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》。外資企業(yè)，是指依照中國(guó)法律的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)。

外資企業(yè)有如下幾個(gè)特征：①外資企業(yè)是外國(guó)的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)、不包括外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。②外資企業(yè)不同于合營(yíng)企業(yè)和合作企業(yè)，其全部資本必須是外商投資，其財(cái)產(chǎn)和凈利潤(rùn)為外商投資者所有，風(fēng)險(xiǎn)和虧損亦由外商投資者獨(dú)自承擔(dān)。③外資企業(yè)屬于中國(guó)的企業(yè)，具有中國(guó)國(guó)籍。它的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)受中國(guó)政府的管理一合法權(quán)益受到中國(guó)法律的保護(hù)。④外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

外資

外資企業(yè)不同于中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)和中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，在設(shè)立時(shí)有其特別的條件及程序。

（一）設(shè)立的條件

根據(jù)《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法》第3條規(guī)定，要設(shè)立外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)符合以下條件：①必須有利于中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；②采用先進(jìn)的技術(shù)和設(shè)備；③產(chǎn)品全部出口或者大部分出口。

其中，u201c有利于中國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展u201d是設(shè)立外資企業(yè)的根本條件，也是各類投資企業(yè)的根本條件；u201c采用先進(jìn)的技術(shù)和設(shè)備，產(chǎn)品全部出口或大部分出口u201d，是在具體審批外資企業(yè)設(shè)立時(shí)的重要必備條件。這兩條中，只要求滿足其中之一，并不要求必須同時(shí)具備兩個(gè)條件。但是，為了保障國(guó)家安全和國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對(duì)某些行業(yè)則禁止或限制設(shè)立外資企業(yè)。例如，新聞、出版、廣播、電視、對(duì)外貿(mào)易、郵電通訊等行業(yè)，目前禁止設(shè)立外資企業(yè)。

（二）設(shè)立的程序

外資企業(yè)沒(méi)有中方投資者，所以在設(shè)立企業(yè)時(shí)，不是由中國(guó)投資者代表企業(yè)向政府申請(qǐng)，而是外國(guó)投資者直接或委托中國(guó)的某公司或他人代為申請(qǐng)。

首先，向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或縣級(jí)以上地方人民政府提交報(bào)告。

其次，通過(guò)擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或縣級(jí)以上人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)呈報(bào)申請(qǐng)書、可行性研究報(bào)告、企業(yè)章程、投資者的法律證明文件、資信證明文件及法定代表人名單。審批機(jī)關(guān)在接到申請(qǐng)之日起90天內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。批準(zhǔn)的發(fā)給批準(zhǔn)證書。

需要說(shuō)明的是，建立外資企業(yè)不同于合營(yíng)企業(yè)，不論項(xiàng)目的投資金額的大小，申請(qǐng)書一律由國(guó)務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門或國(guó)務(wù)院授權(quán)的省、市、自治區(qū)和計(jì)劃單列市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的人民政府審查批準(zhǔn)。

再次，設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)批準(zhǔn)后，外國(guó)投資者應(yīng)在30天內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)提交批準(zhǔn)證書副本及有關(guān)文件，并申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。外資企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為該企業(yè)的成立之日。

資本

（一）資本結(jié)構(gòu)

外資企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)是多種多樣的，從資本來(lái)源看，可以分為：①單獨(dú)投資，即由一個(gè)國(guó)家的一個(gè)公司或個(gè)人在中國(guó)獨(dú)自投資建立的外資企業(yè)。但是，其企業(yè)的資本并不一定屬于一個(gè)業(yè)主所有，可以屬于一個(gè)公司所有，甚至可以屬于一個(gè)國(guó)家的聯(lián)合企業(yè)所有。②聯(lián)合投資。即由兩個(gè)或兩個(gè)以上的外國(guó)投資者在中國(guó)建立的外資企業(yè)。聯(lián)合投資者可以是同屬于一個(gè)國(guó)家，也可以屬于不同的國(guó)家。

（二）出資方式

外國(guó)投資者在中國(guó)境內(nèi)開(kāi)辦外資企業(yè)，可以用可自由兌換的外幣，即現(xiàn)金出資，也可以用機(jī)器設(shè)備。工業(yè)產(chǎn)權(quán)。專有技術(shù)等作價(jià)出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國(guó)投資者可用其在中國(guó)境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤(rùn)出資。以實(shí)物出資的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并出具在中國(guó)登記注冊(cè)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的估價(jià)證明；以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作為出資的，一般不能超過(guò)企業(yè)注冊(cè)資本的20%。

外國(guó)投資者應(yīng)當(dāng)在審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的期限內(nèi)繳付出資，逾期未繳或少繳的，工商行政管理機(jī)關(guān)有權(quán)吊銷其營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

（三）注冊(cè)資本

外資企業(yè)注冊(cè)資本應(yīng)與其經(jīng)營(yíng)規(guī)模和社會(huì)經(jīng)濟(jì)責(zé)任相適應(yīng)，而且與投資總額的比例應(yīng)符合有關(guān)法律規(guī)定。外。資企業(yè)的注冊(cè)資本，可以在經(jīng)營(yíng)期內(nèi)增加或轉(zhuǎn)讓，但不得減少。如將其財(cái)產(chǎn)對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。

四、外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理

外資企業(yè)符合中國(guó)法律關(guān)于法人條件規(guī)定的，取得中國(guó)法人資格。具有法人資格的外資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)一般組成董事會(huì)或理事會(huì)。董事會(huì)成員的組成及董事長(zhǎng)的推選，政府不加干涉。但其法定代表人須向政府登記注冊(cè)。總經(jīng)理及其他高級(jí)管理人員的任命及聘請(qǐng)辦法，由章程規(guī)定。

外資企業(yè)享有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，也享有自主的經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，所以不受任何機(jī)關(guān)或個(gè)人的干涉。如外資企業(yè)有自行編制生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、調(diào)配使用資金、對(duì)外貿(mào)易、土地租用、雇用職工等權(quán)利。

根據(jù)憲法和有關(guān)外資企業(yè)法律規(guī)定，中國(guó)政府保護(hù)外資企業(yè)的合法權(quán)益，但有關(guān)機(jī)構(gòu)經(jīng)法律授權(quán)，可以對(duì)其進(jìn)行必要的管理和監(jiān)督。如，財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)外資企業(yè)財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)和納稅情況進(jìn)行檢查，必要時(shí)予以處罰等等。

經(jīng)營(yíng)期

（一）經(jīng)營(yíng)期限

外資企業(yè)法規(guī)定，外資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限由外國(guó)投資者自己申報(bào)，由審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；期滿需要延長(zhǎng)的，應(yīng)當(dāng)在期滿180天前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。從已批準(zhǔn)建立的外資企業(yè)看，經(jīng)營(yíng)期限最長(zhǎng)的為50年，最短的為3年。

（二）終止

外資企業(yè)可能終止的原因有：①經(jīng)營(yíng)期限屆滿；②經(jīng)營(yíng)不善，嚴(yán)重虧損，外國(guó)投資者決定解散；③因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失，無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；④破產(chǎn)；⑤違反中國(guó)法律、法規(guī)，危害社會(huì)公共利益被依法撤銷；⑥外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。

外資企業(yè)有上述情形之一的，都應(yīng)予制止，并依照法定程序來(lái)進(jìn)行。遇到前面所列①、②、③、③項(xiàng)所列情形終止的，具體程序如下：①應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，停止一切經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。②終止之日起15日內(nèi)及時(shí)對(duì)外公告、通知債權(quán)人，并在終止公告發(fā)出之日起15日內(nèi)，提出清算程序、原則和清算委員會(huì)人選，報(bào)審批機(jī)構(gòu)審核。③按照法定程序清算。在清算完結(jié)前，外國(guó)投資者除為執(zhí)行清算外，不得自行處理外資企業(yè)財(cái)產(chǎn)。